“三步骤”认定国家工作人员

2019-05-23 06:42:28   来源:人民法院报   

    贪污、受贿、挪用公款等常见职务犯罪的主体主要为国家工作人员,故行为人是否属于国家工作人员,是认定此类犯罪的前提。根据刑法规定,国家工作人员包括四类人员:一是国家机关中从事公务的人员即国家机关工作人员;二是国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员;三是国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员;四是其他依照法律规定从事公务的人员。其中,国家机关工作人员属于典型的国家工作人员,其他均以国家工作人员论即属于准国家工作人员。实践中,可以通过三个步骤认定行为人是否属于国家工作人员。

    第一步:看职责即是否从事公务

    即职责论而非身份论。无论是典型的国家工作人员还是准国家工作人员,“从事公务”是共同特征也是最本质特征。至于在国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体中是否具有公务员或者参公人员身份,或者是否属于事业编、企业编等在编人员,都并非关键,关键在于是否从事公务。“从事公务”是指代表国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体等履行组织、领导、监督、管理等职责,主要表现为与职权相联系的公共事务以及监督、管理国有财产的职务活动,具有职权性和管理性。据此,从事公务的人员可能是国家工作人员,非从事公务的则不可能为国家工作人员。故“是否从事公务”是认定国家工作人员的首要判断标准,即先看职责。

    对于国家机关、部分事业单位、人民团体中的公务员和参公人员,因其职责是从事公务,故一般属于国家工作人员。对其中的非在编人员,如确实从事公务的,应认定为国家工作人员。

    对于常见且数量众多的国有公司、企业、事业单位中的工作人员,除了部分事业单位中的参公人员外,其他人员如企业员工、学校教师、医院医生等,即使属于在编人员,因绝大多数从事技术性、事务性、劳务性等非公务性质的工作,属于非国家工作人员;少数在管理岗位工作,属于从事公务的,则以国家工作人员论。对于兼任管理岗位,就从事管理而言以国家工作人员论。如公办学校教师,仅从事教学科研工作的,因不属于从事公务,不以国家工作人员论;但如果专职从事管理或者兼任管理工作的,属于从事公务,均以国家工作人员论。对于非在编人员如劳动合同工和劳务派遣人员,如从事管理工作的,因其职责是从事公务,也以国家工作人员论。具体而言:第一,在编但并非从事管理的人员,不以国家工作人员论;第二,在编且从事管理的,或者不在编但从事管理的人员,均以国家工作人员论;第三,既不在编也不从事管理的人员,当然不以国家工作人员论。

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